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前言：投資者投資的直接目的是獲取利潤，無法從投資中收益必然大大打擊投資者的熱情。因此，保護(hù)股東的利益分配請(qǐng)求權(quán)是司法審判的重要任務(wù)。鑒于有關(guān)公司利潤分配立法方面的不完善以及現(xiàn)實(shí)的復(fù)雜多樣性，司法實(shí)踐中需要深入探索公司利益分配的保護(hù)機(jī)制，做到既不干涉公司自主經(jīng)營權(quán)，又要依法對(duì)不分配利潤嚴(yán)重侵害股東利益的行為予以規(guī)范。

no01

ABC共同實(shí)繳出資成立某投資公司，三人持股比例分別為51%、16.5%、33.5%，其中，A和B系同學(xué)關(guān)系。公司成立后，通過股權(quán)投資的方式獲取利潤共計(jì)5000萬元。AB在C不知情的情況下，將公司賬上的資金全部經(jīng)由A個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)移至A的關(guān)聯(lián)公司名下。之后，公司啟動(dòng)注銷登記程序。C在“先分配利潤再注銷公司”的要求被拒絕后，將公司和AB告上法庭。

no2

1、C是否可以直接對(duì)公司提出盈余利潤分配的訴訟請(qǐng)求？

2、C直接對(duì)公司提出盈余利潤分配的訴求法院是否應(yīng)予以支持？

3、AB就公司不能足額分配盈余利潤的后果是否應(yīng)對(duì)C承擔(dān)連帶責(zé)任？是承擔(dān)連帶賠償責(zé)任還是補(bǔ)充賠償責(zé)任？

no3

焦點(diǎn)一：C是否可以直接對(duì)公司提出盈余利潤分配的訴訟請(qǐng)求？

控股股東損害公司利益時(shí)，公司法規(guī)定其余股東的救濟(jì)措施包括：股權(quán)回購、公司解散、代位訴訟等。相關(guān)司法解釋對(duì)于股東盈余分配的救濟(jì)權(quán)利并未設(shè)置前置程序，受損股東對(duì)不同的救濟(jì)路徑擁有自由選擇的權(quán)利。因此，C可以直接對(duì)公司的盈余利潤提出分配的訴訟請(qǐng)求。

焦點(diǎn)二：C對(duì)公司提出盈余利潤分配的訴求法院是否應(yīng)予以支持？

《中華人民共和國公司法》第一百六十六條第四款規(guī)定：有限責(zé)任公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。《公司法解釋（四）》第十五條規(guī)定：股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，請(qǐng)求公司分配利潤的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的除外。依據(jù)上述規(guī)定：

首先，公司利潤應(yīng)先用于彌補(bǔ)虧損，提取公司法定公積金，繳納稅款，之后，如仍有盈余的，才可以進(jìn)行分配。

其次，公司在經(jīng)營中存在可分配的稅后利潤時(shí)，有的股東希望將盈余留作公司經(jīng)營以期待獲取更多收益，有的股東則希望及時(shí)分配利潤實(shí)現(xiàn)投資利益。一般而言，即使股東會(huì)未形成盈余分配的決議，對(duì)于希望分配利潤股東的利益也不會(huì)發(fā)生根本損害。因此，原則上這種沖突的解決屬于公司自治范疇，是否進(jìn)行公司盈余分配及分配多少，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)做出公司盈余分配的具體方案。

最后，只有在部分股東濫用股東權(quán)利的情況下（例如：變相分配利潤、隱瞞或轉(zhuǎn)移公司利潤等，損害其他股東實(shí)體利益的情形），司法才有必要進(jìn)行適度干預(yù)，以防止權(quán)力的濫用。

本案中，依據(jù)誰主張誰舉證的審判原則，C關(guān)于公司盈余分配的訴求如想獲得法院的支持，不但要舉證證明公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金、繳納稅款后仍存在可供分配的盈余利潤，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)或情形進(jìn)行舉證：

a.提供載明具體分配方案的股東會(huì)決議；

b.證明公司存在向其他股東發(fā)放過高薪酬、購買與經(jīng)營不相關(guān)財(cái)物供其他股東消費(fèi)等變相分配利潤的情形；

c.公司存在轉(zhuǎn)移、隱瞞利潤等非法行為。

焦點(diǎn)三：AB就公司不能足額分配盈余利潤的后果是否應(yīng)對(duì)C承擔(dān)賠償責(zé)任？是承擔(dān)連帶賠償責(zé)任還是補(bǔ)充賠償責(zé)任？

《公司法》第二十條、第二十一條、第一百四十九條規(guī)定：公司股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等，不得濫用股東權(quán)利，不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系，不得違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，違反以上規(guī)定給公司或者其他股東的利益造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

盈余分配是用公司利潤進(jìn)行的給付，所以，公司本身是給付義務(wù)的主體。若公司的應(yīng)分配利潤因被部分股東變相分配、隱瞞或轉(zhuǎn)移，致使公司資金不足以滿足現(xiàn)實(shí)支付時(shí),不僅直接損害了公司的利益，也損害到其他股東的利益。此時(shí)，該利益受損的股東，可直接依據(jù)公司法的前述規(guī)定主張賠償責(zé)任。

本案中，A作為公司的控股股東，利用和股東B之間的同學(xué)關(guān)系，將公司經(jīng)營利潤全部轉(zhuǎn)走，損害了公司利益。如AB不能將該款項(xiàng)歸還公司，則其二人應(yīng)按照公司法的前述規(guī)定對(duì)該損失向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。因C主張的利潤分配來源于公司的盈余資金，在給付不能時(shí)，AB轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)的行為損及到股東C的利益，其應(yīng)在給付不能的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

no4

解決建議

公司是否分配利潤以及分配多少利潤屬于公司股東會(huì)決策權(quán)的范疇。公司股東雖基于投資關(guān)系取得了利潤分配的期待權(quán)，但能否轉(zhuǎn)化為具體的利潤分配請(qǐng)求權(quán)，取決于公司是否盈利以及股東會(huì)是否依法作出分配利潤的決議等多項(xiàng)條件。只有當(dāng)公司存在可分配盈余且已經(jīng)做出分配盈余的股東會(huì)決議等文件時(shí)，股東盈余分配的權(quán)利才從期待權(quán)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的債權(quán)狀態(tài)，股東才得以向公司主張具體的盈余分配請(qǐng)求權(quán)。

在股東會(huì)作出盈余分配決議之前，股東并不享有利潤分配請(qǐng)求權(quán)。股東在此情況下直接向人民法院起訴請(qǐng)求判令公司向其分配利潤時(shí)，往往會(huì)因?yàn)槿狈κ聦?shí)依據(jù)和法律依據(jù)而被駁回起訴。

綜上，在不能提供載明公司盈余分配方案的股東會(huì)決議的情況下，建議小股東按照以下次序完成對(duì)自己權(quán)力救濟(jì)的目的：

首先，通過股東知情權(quán)之訴，對(duì)公司的財(cái)務(wù)記賬憑證等進(jìn)行查賬審計(jì)，用以舉證證明公司實(shí)際控制人等存在濫用股東權(quán)利，導(dǎo)致公司不分配利潤并給其他股東造成損失的違法情形。

其次，以要求召開股東會(huì)等公司內(nèi)部治理的方式，將以上通過審計(jì)查明的盈余利潤轉(zhuǎn)化為公司應(yīng)當(dāng)對(duì)股東支付的確定債權(quán)。

最后，如股東會(huì)最終無法就公司盈余分配方案達(dá)成一致，或者公司出現(xiàn)對(duì)達(dá)成的分配方案給付不能的情形時(shí)，小股東再依據(jù)審計(jì)報(bào)告，在能夠舉證存在“濫用股東權(quán)利”的情況下，提起公司盈余分配之訴。

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