文/英圳，專注公司法律實(shí)務(wù)的非主流非著名法務(wù)人，法務(wù)之家原創(chuàng)組成員
【案情簡(jiǎn)介】
雇主張果老曾雇傭雇工鐵拐李從事駕駛挖掘機(jī)工作。次日早上，在下工過程中，雇工鐵拐李因故（具體原因不明）失去平衡致使其翻車，導(dǎo)致頭部受傷。嗣后，雙方經(jīng)多次調(diào)解未果，故雇工鐵拐李訴至法院。
【審判】
判決如下：
一、雇主張果老于本判決生效之日起十日內(nèi)賠付雇工鐵拐李各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失及精神撫慰金共計(jì)157036.2元。
二、駁回雇工鐵拐李的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案受理費(fèi)減半收取861.5元，由雇工鐵拐李負(fù)擔(dān)350.5元、雇主張果老負(fù)擔(dān)511元。
宣判后，雇主張果老不服，提起上訴，二審維持原判?！靖鶕?jù)真實(shí)案例改編】
【評(píng)析】
從本案情節(jié)來看，雖然雇員和雇主在彼此在感情上都很令人同情。從判決上來看，其實(shí)沒有贏家，雇員受傷之后得不到及時(shí)的賠償，身體也受到了傷害。雇主，也因法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)不足額外支付了大量金錢。
那么我們?cè)趯?shí)務(wù)中，是否可以利用法律關(guān)系的調(diào)整，彌補(bǔ)這種令人遺憾的情況呢？
根據(jù)本人的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，自認(rèn)為完全可以利用“承攬合同”的特性來彌補(bǔ)“勞務(wù)合同”中不可控制的法律風(fēng)險(xiǎn)。
在實(shí)踐中，我們利用承攬合同進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)防范首先要了解承攬合同與勞務(wù)合同的區(qū)別之處。因此，以下幾個(gè)方面的問題必須明確：
一、承攬合同、勞務(wù)合同的概念比較
我國(guó)《合同法》第251條第1款對(duì)承攬合同所下定義為："承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。"在承攬合同中，完成工作并交付工作成果的一方為承攬人；接受工作成果并支付報(bào)酬的一方稱為定作人。
勞務(wù)合同是民事合同，是當(dāng)事人各方在平等協(xié)商的情況下達(dá)成的，就某一項(xiàng)勞務(wù)以及勞務(wù)成果所達(dá)成的協(xié)議，勞務(wù)合同不屬于勞動(dòng)合同，從法律適用看，勞務(wù)合同適用于合同法以及民法通則和其它民事法律所調(diào)整，而勞動(dòng)合同適用于勞動(dòng)法以及相關(guān)行政法規(guī)所調(diào)整。
二、承攬合同、勞務(wù)合同的實(shí)務(wù)比較
關(guān)于承攬合同與勞務(wù)合同之間的具體差別，請(qǐng)大家自己網(wǎng)絡(luò)收集信息即可。一般來說，勞務(wù)關(guān)系是指受雇傭人在一定或不特定的期間內(nèi)，接受雇傭人的指揮與安排，為其提供特定或不特定的勞務(wù)，雇傭人接受受雇人提供的勞務(wù)并按約定給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
再通俗一點(diǎn)說，勞務(wù)關(guān)系，要的是這個(gè)人去辦這個(gè)事。就是民間所說的雇人干活，你是雇主，你讓他干什么就干什么。承攬關(guān)系，就是只要辦好這件事，你不要管他怎么干、如何干，也不管這個(gè)干活的是個(gè)人還是公司還是其他組織，你只要求你要的最終結(jié)果。
三、承攬關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的認(rèn)定
（1）人身關(guān)系：承攬人與工作發(fā)包人沒有從屬管理的關(guān)系，不接受發(fā)包單位關(guān)于人事安排上的任何指令，僅接受關(guān)于發(fā)包工作的安排意見。
（2）工作設(shè)備：勞務(wù)關(guān)系中，雇傭方會(huì)給雇工一方指定工作場(chǎng)所、提供勞動(dòng)工具隸屬或設(shè)備、限定工作時(shí)間，承攬關(guān)系中承攬方往往自己準(zhǔn)備工具或設(shè)備，在限定的場(chǎng)所和時(shí)間內(nèi)完成工作任務(wù)。
（3）報(bào)酬結(jié)算：勞務(wù)關(guān)系中，雇傭方會(huì)存在定期分批次給付雇工勞動(dòng)報(bào)酬的情況。承攬關(guān)系中承攬人的報(bào)酬一般是發(fā)包工作結(jié)束后，發(fā)包商驗(yàn)收后一次性結(jié)算報(bào)酬。
（4）是繼續(xù)性提供勞務(wù)，還是一次性提供勞動(dòng)成果，承攬關(guān)系一般是一次提供勞動(dòng)成果。
（5）勞動(dòng)性質(zhì)：勞務(wù)關(guān)系中，雇工付出的勞動(dòng)是按照雇主的指令進(jìn)行的，雇工付出單純勞動(dòng)。承攬關(guān)系中承攬方的勞動(dòng)具有相對(duì)獨(dú)立性，承攬方付出的勞動(dòng)是為了獲得定作方的工作結(jié)果而進(jìn)行的。
四、承攬合同和勞務(wù)合同的法律責(zé)任承擔(dān)
承攬合同當(dāng)事人之間的關(guān)系依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》進(jìn)行調(diào)整，依據(jù)合同性質(zhì)，承攬方與定作方之間僅基于承攬合同承擔(dān)與合同有關(guān)的違約責(zé)任。承攬方所付出的勞動(dòng)已經(jīng)包括在為實(shí)現(xiàn)承攬合同標(biāo)的的實(shí)現(xiàn)過程中，則由承攬人自己負(fù)危險(xiǎn)責(zé)任。承攬人在完成工作過程中對(duì)第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。
勞務(wù)合同在實(shí)務(wù)審判中依據(jù)最高人民法院頒布的《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款規(guī)定：“前款所稱從事雇傭活動(dòng)，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動(dòng)。”經(jīng)過網(wǎng)上搜索，雖然沒有明確條文規(guī)定勞務(wù)關(guān)系中出現(xiàn)的雇工傷害賠償標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)勞動(dòng)合同中適用的《工傷保險(xiǎn)條例》，但是從眾多判例來看，法院判決一般都是參考《工傷保險(xiǎn)條例》的立法精神進(jìn)行判決認(rèn)定的。這也就是為什么本文開頭案例中，法院判決雇主張果老賠償雇工鐵拐李的結(jié)果依據(jù)。
五、法律建議
在實(shí)際工作中，由于當(dāng)事人彼此之間對(duì)法律知識(shí)的不了解，往往造成勞務(wù)關(guān)系和承攬關(guān)系的混淆。這就造成了很多如開頭案例中出現(xiàn)的情況。
通過筆者綜合考慮，提出一個(gè)較為可行的方案供大家參考討論。
如在工程量，工作結(jié)果可大致預(yù)測(cè)，當(dāng)事人雙方存在某一方為自然人或雙方均為自然人的情況下，盡可能使用承攬合同規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)，規(guī)定需要承攬方完成的工作結(jié)果等等。
現(xiàn)商業(yè)保險(xiǎn)種類相當(dāng)豐富，其中意外險(xiǎn)包括的范圍相當(dāng)廣泛，經(jīng)相關(guān)查詢，各大保險(xiǎn)公司現(xiàn)已推出電瓶車出行保險(xiǎn)，三輪車出行保險(xiǎn)，短期綜合意外醫(yī)療保險(xiǎn)，個(gè)人綜合意外人身醫(yī)療保險(xiǎn)等等。需要交納的保險(xiǎn)費(fèi)用在10元至200元之間，完全不會(huì)對(duì)定作方造成額外的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
因此，在某些情況下將勞務(wù)合同通過承攬合同與商業(yè)保險(xiǎn)相結(jié)合的方式進(jìn)行替代，更能保障合同當(dāng)事人各方利益。避免出現(xiàn)本文開頭案例中雇工醫(yī)療難，雇主賠償難的情況。
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